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  • 華山論劍802 / 法律 / 工期糾紛與工期索賠

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    工期糾紛與工期索賠

    2017-02-20  華山論劍8...

    質量、工期、價款,是建設工程施工合同的核心內容。按照合同約定的質量和工期完成施工,是承包人的主要義務。承包人索要工程款,發包人就以工程質量和工期進行抗辯。

     
    發包人提起工期延誤索賠的舉證并不困難,只需提供雙方簽訂的施工合同和竣工驗收報告,證明實際施工時間長于合同約定的時間即可。 而承包人的工期索賠,還必須提供經發包人同意的工期簽證。這就使承包人單方制作的工期索賠報告,存在著以下難點:1、工期索賠事由是否正當;2、內容和形式是否適合;3、程序是否符合同合約定;4、監理或者業主工程師是否簽字認可等等。如果承包人不能證明逾期完工非己方原因,則推斷由承包人承擔逾期完工的違約責任。 


    實踐中,因承包人未能掌握工期方面的法律規定和操作實務,導致承包人損失慘重者,不計其數。 

    開工日的確認:  
    開工日是指承包人進場開始施工的日期,是工期的起算點。 開工日期的確認之所以成為工期爭議的焦點,是因為開工日期一經確認,就開始計算工期。 
    能夠證明開工日的文件和事由包括: 
    1、施工合同中注明的開工日期; 
    2、建設工程開工許可證注明的開工日期; 
    3、甲方或監理發出的的開工通知書; 
    4、工程聯系單或會議紀要確定的開工日期; 
    5、人員、設備和主材進場的日期,等等。 
         

    問題是,在上述證據同時并存的情況下,應當如何確認開工日。 


    首先,當事人有約定的按照約定確認開工日;其次,沒有約定或者約定不明的,以承包人機械、設備、主材和人員進場施工為開工日。實踐中經常發生的糾紛是,合同中約定的開工日與實際開工日不一致的,應當以哪一個為準。 
    司法實踐中,一般按照下列原則確認開工日: 
    1、承包人有證據證明實際開工日的,應認定該日期為開工日,承包人的證據可以是開工通知、監理記錄、會議紀要、工程聯系單、施工許可證等; 
    2、承包人沒有證據證明開工日期,但有開工報告的,應以開工報告中注明的日期為準; 
    3、承包人什么證據都沒有的,以合同中約定的開工日期為準。 
    應當特別注意的是,到了合同約定的開工日時或者在建設方、監理工程師發出開工令時,客觀上尚不具備開工條件。比如:施工圖尚未審查完畢;現場“三通一平” 和拆遷工作還不能滿足施工需要;主要材料、施工機械設備尚未落實;政府主管部門尚未簽發《建設工程施工許可證》等等。此種情況對于承包人和發包人均存在各自的風險。 


    對于發包人來說,開工日一到,承包人就可以以尚不具備施工條件提出工期和費用索賠。對于沒有經驗的承包人來說,往往只知道按照約定進場施工,但是,對于尚不具備施工條件而導致的窩工、停工損失不知道以嚴密的手段進行索賠,一旦發生糾紛,停工、窩工的損失無法得到補償,同時,還要承擔逾期完工的違約責任。


    此外,開工日還與工程預付款有關。按照《建設工程施工合同》99范本第24條規定,預付款的支付時間,應不遲于約定的開工日期前7天。如果發包人沒有按照約定支付工程預付款,影響承包人施工的,承包人就可以提出工期順延和費用索賠。 
      
    竣工日的確認: 
    竣工日的確認涉及到承包人是否逾期完工、工程款的結算時間以及利息的起算時間、工程保修的起算時間、工程的風險轉移等重要問題,因此,也是發包人和承包人工期爭議的焦點。 


    竣工日是指承包人完成合同約定的全部內容后,向發包人遞交工程竣工報告,由發包人組織監理、設計、施工等人員,對工程項目驗收合格,并簽署驗收文件的日期。 


    完工日是指承包人完成合同約定的全部工作內容之日,但尚未驗收合格。因此完工日不是竣工日。 


    可見,按照程序是先完工,再驗收,因此,在完工日與竣工日之間,必然存在一個時間差。完工時間與竣工驗收報告載明的時間的不一致,經常會導致糾紛的發生。承包人和發包人對竣工驗收報告載明的日期,是否應認定為竣工日期,是爭議的焦點:第一,承包人會認為完工時間即為竣工日期,因為,1、發包人已經擅自占用使用工程;2、發包人拖延組織驗收;第二,發包人人為驗收合格日,不是竣工日,因為,1、認為有部分需要整改修復,所以工程尚不具備使用條件;2、認為工程存在部分甩項驗收,全部工程尚未竣工等。


    在雙方都沒有證據證明實際竣工日期的情況下,應依據《最高人民法院關于審理建設工程施工合同糾紛案件適用法律問題的解釋》第14條:當事人對建設工程實際竣工日期有爭議的,按照以下情形分別處理:(一)建設工程經竣工驗收合格的,以竣工驗收合格之日為竣工日期;(二)承包人已經提交竣工驗收報告,發包人拖延驗收的,以承包人提交驗收報告之日為竣工日期;(三)建設工程未經竣工驗收,發包人擅自使用的,以轉移占有建設工程之日為竣工日期。 


    從上述規定可以看出,施工完畢后,承包人應當及時提交完整的竣工驗收文件。沒有按照要求提供,延遲提供或者是沒有證據證明提供竣工文件,往往是造成承包人被動的常見原因。提交竣工文件是施工方的義務,在合理期間內審查竣工文件,并組織驗收是甲方的義務。合理期限的時間,法律并未規定,依據建設工程的慣例一般是28天。 
          

    未經驗收,發包人擅自使用,以轉移占有工程之日為竣工日期,這種情況是推斷工程合格。是否構成擅自使用,應以工程的使用功能進行認定,如只是臨時存放物品,不能簡單認定擅自使用。但是,如果建設項目是辦公樓,建設方進駐辦公的,應當視為擅自使用。 
          

    此外, 承包人提交竣工驗收報告,發包人在28天內組織驗收并通過的,應當以承包人送交竣工驗收報告的日期為實際竣工日期。發包人逾期驗收的,應當順延工期;同時,應當支付承包人保管工程發生的費用。 
          

    承包人送交竣工驗收報告,發包人在14天內提出修改意見,整改后驗收合格的,竣工日期為承包人整改后,提請發包人驗收的日期。 
       

    常見工期順延的情況: 
    《建設工程施工合同》99范本 
    13、工期延誤  
    13.1因以下原因造成工期延誤,經工程師確認,工期相應順延:  
    (1)發包人未能按專用條款的約定提供圖紙及開工條件;  
    (2)發包人未能按約定日期支付工程預付款、進度款,致使施工不能正常進行;  
    (3)工程師未按合同約定提供所需指令、批準等,致使施工不能正常進行;  
    (4)設計變更和工程量增加;  
    (5)一周內非承包人原因停水、停電、停氣造成停工累計超過8小時;  
    (6)不可抗力;  
    (7)專用條款中約定或工程師同意工期順延的其他情況。  
    13.2承包人在13.1款情況發生后14天內,就延誤的工期以書面形式向工程師提出報告。工程師在收到報告后14天內予以確認,逾期不予確認也不提出修改意見,視為同意順延工期。 

    承包人進行工期和費用索賠應當注意的問題: 
    1、 要了解哪些情況可以提出索賠并及時發現索賠事項 


    2、 要及時按照合同約定的程序或者是習慣提出書面索賠報告 
    《建設工程施工合同》99文本規定的索賠程序是: 
    36.2發包人未能按合同約定履行自己的各項義務或發生錯誤以及應由發包人承擔責任的其他情況,造成工期延誤和(或)承包人不能及時得到合同價款及承包人的其他經濟損失,承包人可按下列程序以書面形式向發包人索賠: 
    (1)索賠事件發生后28天內,向工程師發出索賠意向通知; 
    (2)發出索賠意向通知后28天內,向工程師提出延長工期和(或)補償經濟損失的索賠報告及有關資料; 
    (3)工程師在收到承包人送交的索賠報告和有關資料后,于28天內給予答復,或要求承包人進一步補充索賠理由和證據; 
    (4)工程師在收到承包人送交的索賠報告和有關資料后28天內未予答復或未對承包人作進一步要求,視為該項索賠已經認可; 
    (5)當該索賠事件持續進行時,承包人應當階段性向工程師發出索賠意向,在索賠事件終了后28天內,向工程師送交索賠的有關資料和最終索賠報告。索賠答復程序與(3)、(4)規定相同。 


    3、 發包人拒絕簽收索賠被告的對策 
     一是不簽收。如果發現發包方故意不簽收文件,承包人必須及時采取措施,留有證據,包括:1、錄音、錄像2、發送快遞3、公證送達等。 
    二是不讓適合的人員簽收。發包方簽收文件的人員應當是監理工程師,發包人工地負責人。不能是發包人單位的臨時工,這樣很難證明是否送達。 

    質量爭議期間工期的處理原則。建設工程竣工前,雙方對工程質量發生爭議,工程質量經鑒定合格的,鑒定期間為順延工期期間,竣工之日同時順延。 

    另外,工期索賠,建議一事一處理。不要等到完工以后一攬子索賠,這樣時過境遷,給收集固定證據帶來很大不便。(本文來源:工程師之家)


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